96年司法官刑訴第一題 - 考試

[問題] 應考資格、各種國考疑難雜症等，以有正確作法、答案者為主
(不包括書裡的疑問)。若問題如人生規劃、讀書計畫等，無一
定作法、答案者，請用閒聊選項。


一、甲基於傷害之犯意於九十年七月十四日晚間，在乙宅前，因細故與乙互毆，並分別
受傷。乙受有左側第五掌骨骨折、左肩皮下瘀血，業經桃園地院中壢簡易庭判處甲
有期徒刑五月。其後，乙又向桃園地院檢察署提出告訴，稱甲對其心生不滿，於同
年月十三日下午，持木棍至其所經營之檳榔攤毆打之，致其左側第五掌骨骨折、左
肩皮下瘀血。桃園地院認為該案與桃園地院中壢簡易庭壢簡字之刑事判決認定被告
甲傷害乙之犯罪事實並不相同，判處甲有期徒刑三月（兩案均經判決確定，簡易庭
判決先行確定）。嗣最高法院檢察署檢察總長認為上揭兩案完全相同，顯係同一傷
害行為所造成。雖二判決所認定之犯罪時間不同、地點不同，惟甲所犯係連續犯，
應為同一案件，桃園地院未諭知免訴之判決為違背法令，而提起非常上訴。試問：
最高法院應如何判決？九十五年七月後對於本案是否屬案件同一性的認定有無不同？




我要問的是

這題我看過兩種截然不同的版本答案

第一種是因為前後訴之前事實上同一，故無犯罪事實同一

兩訴並非同一訴(不符合同一性)，最高院應以上訴無理由駁回(446)

這個解法出自某解題書


第二種答案是

即便兩訴之間不具有事實上同一，但因其為連續犯

符合法律上同一，因此仍具有同一性

最高院應撤銷後訴改依免訴判決。(這個解法出自高點網路上公布的擬答)



我個人在看這題的時候是採第二種解法啦

不知道有沒有人採第一種...(因為我覺得第一種是不是忘了評價法律上同一這件事啊?)

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