98年司法四等刑法第一題 - 考試

一、甲路過某宅，見飄落在地上之衣服一件，乃撿拾欲放回原處，宅主乙見之誤認甲竊取
該衣服，上前抓住甲肩膀，欲將甲扭送警察局，甲雖然辯白卻不為乙所接受，甲為脫身而
用力掙扎但未成功，只好咬乙之手臂與手指，直至乙放手後，甲即乘機逃跑。乙緊追不捨
約二百公尺後再度抓住甲，雙方倒地，乙仍然緊緊抓住甲之腿，甲以腳踢乙數次，致乙受
傷。試問：甲和乙之行為在刑法上應如何論斷？（25 分）

解題大概是說

乙
一第一次抓甲
1.主觀上認為甲偷衣服
2.認為甲是現行犯
3.扭送甲
4.因為現行犯 只要客觀認為他是現行犯 他就是現行犯 不管他有沒有犯罪 就該任你逮捕
5.乙無罪

二第二次抓甲
同上

甲
一第一次被抓
1.甲撿到衣服
2.乙認為甲是現行犯
3.乙可以扭送甲 因為乙認為他是現行犯
4.甲就算平白被以認為是現行犯 但乙是合法的 所以不能正當防衛 只能乖乖被乙抓
不能反抗
5.甲反抗 所以犯了傷害罪

二第二次被抓
同上

甲犯了兩個傷害罪

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這樣子 撿了東西 想物歸原主 被誤認為是小偷
還要被乖乖扭送

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為什麼不能換個想法

乙
一第一次抓甲
1.主觀上認為甲偷他衣服
2.誤認為甲想偷他衣服 為避免衣服的財產損失 是誤想防衛
3.想要扭送甲 但因是誤想防衛
4.乙犯妨害行動自由罪 但得減輕或免除其刑

二第二次抓甲
同上

甲
一第一次被抓
1.甲撿到衣服
2.乙認為甲是小偷
3.乙誤想防衛
4.甲面對不法之侵害 是正當防衛
5.甲正當防衛 無罪

二第二次被抓
同上

乙犯妨害行動自由罪 數罪併罰 但得減輕或免除其刑
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照解題的 只要客觀上認為他是現行犯 都能任意逮捕
被認為的只能算她倒楣

我的想法 客觀上認為他是現行犯 也要多加確認
否則將會很多誤想防衛的事
只要乙多看一秒 就可以知道甲是要把衣服掛回去 而不是要拿了跑
乙看到甲拿了衣服的一瞬間 就直覺認為甲是小偷
沒有多加確認 直接衝過去侵害甲之自由
這應該是主觀認為他是現行犯 而不是客觀吧

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像有些題目

有人伸手進口袋掏手帕 以為他要偷槍 就為了自保 殺了他

如果他真的是要偷槍 等他偷出來已經來不及了

但還是誤想防衛 而不是正當防衛


[考題] 國考歷屆考題與考題觀念討論(書裡看到的選這個)請附上想法、出處

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