上訴不可分：訴之客觀預備合併 - 考試

《101年司法官一試，民法/民訴第75題》

甲主張：甲與乙就某不動產簽立買賣契約，約定買賣價金新臺幣（下同）2,000 萬元，甲
已給付其中1,000 萬元，因乙未依約移轉所有權，依買賣關係請求乙移轉該不動產所有權
（先位之訴），倘法院認甲遲延給付買賣價金，乙解除買賣契約有理由，惟乙將其已付價
金全部沒收為違約金，顯然過高，應酌減違約金為 300 萬元，依回復原狀規定，請求乙返
還扣除違約金後之剩餘價金 700 萬元（備位之訴）。第一審認甲先位之訴無理由，備位之
訴一部有理由，一部無理由，判決命乙返還價金 500萬元。甲就先位之訴判決提起上訴，
乙就敗訴部分未聲明上訴或附帶上訴，下列敘述，何者為正確？
（Ａ）第二審法院認甲先位之訴為有理由，應廢棄第一審先位之訴部分之判決，改判如甲
　　　先位聲明
（Ｂ）第二審法院認甲先位之訴為無理由，但違約金約定顯然過高，認酌減至三百萬元，
　　　始為合理，應廢棄第一審判決，改判命乙返還價金七百萬元
（Ｃ）第二審法院認甲先位之訴為有理由，惟甲並未就備位之訴聲明上訴，不得就備位聲
　　　明為審判
（Ｄ）第二審法院認甲先位之訴為有理由，應廢棄第一審全部之判決，改判如甲先位聲明



答案是（Ｄ），我選（Ｃ）

我的想法是：

既然甲就備位之訴沒有聲明上訴

則基於處分權主義＆民事訴訟法第450條

法院僅得於甲聲明上訴之範圍內（先位之訴）為審判

法院即不得廢棄備位之訴



Google了一下，找到「最高法院72年度第8次民事庭庭推總會議決議（二）」

似乎也是跟我採同樣見解

但很明顯的跟這題答案不合



所以，我的問題是：

1.我以上對於上訴範圍的操作有錯嘛？錯在哪？

2.承上，如果我的操作沒錯的話，那為什麼這題的答案會是（Ｄ），法條依據何在？



謝謝各位大德熱心解惑

也祝各位心想事成，早日上岸　

--
◢◢ξ █ 切斷頭殼顛倒巧 █
█ ╱█▂█▍你可以揮兩把劍 █ \ ◢ ◣ █ ＭＡＲＶＥＬ
█ ╱ █ █▆▋ 真不簡單! █◆ ▋◥ ◤ ◆█　　
█∕ █▅██▉ / █ ◆◣◥ ◤◤ ◢◆ █ Deadp‥l
█◢████◥█ █ ◥ ◣ ▼◢ ◤ █
◢█████◣ █ Ｙ﹊▄▇▇ ▄◤﹊Ｙ █ ψleo1990910

--