兩則刑法問題 - 考試

1.緊急避難所犧牲的法益可否是國家法益

EX 某甲遭持槍威脅去偽證行為

於此種情形某甲地無罪論述 是要以緊急避難為之 還是罪責不具期待可能性?

個人以為是不具期待可能性 而且就算是可以緊急避難 個人法益與國家法益要怎麼衡量?



2.刑法165湮滅刑事證據罪

EX 甲教唆殺人犯乙湮滅自己殺人罪的證據

我的想法:本罪以他人刑事證據為罪責要素 殺人犯乙為湮滅自己刑事案件罪證
因此構成要件該當 具違法性 惟不具罪責不成立本罪

甲成立教唆犯 依照限制從屬性原則 可從屬於正犯乙的構成要件及違法性
其罪責仍由甲自己本身判斷 對甲而言其證據仍為"他人的"因此具備罪責
成立本罪教唆犯

我的疑問:我在解題書中看見的是"教唆之人，依照「限制從屬理論」，教唆犯必須從屬於
正犯的「不法」，換言之，要是今天本案中的正犯並沒有不法性，那麼教唆之
人就會因為欠缺可資從屬的不法也不具備不法、因而也不會成立教唆犯了"

想請問的是明明說他人刑事案件證據為罪責要素，基於限制從屬理論不是
不應該及於罪責嗎，為什麼擬答會這樣寫，正犯明明是構成要件該當+違法性
的不法刑事行為阿怎麼會說他沒有不法性呢，而且罪責要素不是個別判斷嗎

以上兩則疑惑 希望大家可以幫我解答 謝謝大家!

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