刑法-321條加重構成要件的判斷 - 特考

By Olivia
at 2016-12-27T18:43

Table of Contents

甲唆使本無犯意之乙前往A 宅行竊，乙卻誤B 宅為A 宅而闖入，竊得現金5,000 元後，
臨走之際，忽瞥見B 宅女主人丙正熟睡中，姿色撩人，頓生淫念，擬對丙強制性交，當
乙動手脫卸丙之衣物時，丙驚呼救人，致未能得逞，乙倉皇逃逸。問本案甲乙之刑責?
(105年身障特考三等)

我本來的寫法是

乙有一個侵入住宅的行為，該當321條第1項加重構成要件

若論以222條第7項加重構成要件，對侵入住宅行為雙重評價

故以僅成立刑法第221條第2項未遂罪

可是公職王的擬答是

客觀上，乙破壞了 B 對 5000 元現金之持有並建立自己持有，且就加重事由而言，乙進
入 B 宅屬第 1 款「侵入住宅」之加重，又其必然曾毀越門扇，否則亦無從侵入，
故亦有第 2 款之加重之加重

問題一

照擬答的說法

侵入住宅不是幾乎=毀越門扇了嗎

可是擬答說的又有幾分道理

請問這部分要怎麼區分

問題二

加重構成要件是否需一開始有故意犯罪為必要?

假設甲持凶器侵入他人住宅行竊

"忽然"看到女主人而性侵既遂

可否論以222條第1項第7款 + 321條第1項第3款

或論以222條第1項第8款 + 321條第1項第1款

感謝前輩們不厭其煩的回答小魯的問題

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Tags: 特考

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By Frederic
at 2016-12-29T14:49

你可以先想想321第一項第一款第二款為什麼要分開來

By Aaliyah
at 2017-01-03T13:46

1.侵入住宅不代表必然毀越門扇，如推開紗窗進入就不構
成毀越

By Audriana
at 2017-01-04T01:24

公職王的答案參考就好，如果行為人有萬能鑰匙，不就沒
有毁越的問題了

By Liam
at 2017-01-06T11:24

我記得多數實務見解是以時空密接犯意相連即可，不需事前有計
畫

By Suhail Hany
at 2017-01-11T04:13

實務判例是侵入之始須有本罪之犯意始能成立加重，否則另
行起意僅論普通犯罪。

By Sarah
at 2017-01-12T07:40

然後推開紗窗仍使紗窗失去防閑功能，亦能成立加重。

By Enid
at 2017-01-16T02:59

1、題目寫「闖入」，加重竊盜的部分寫侵入住宅就好，毀
越門扇是畫蛇添足，非寫不可也要用假設如何的方式寫。

By Harry
at 2017-01-19T23:10

2、後半部雖有強制性交之故意，但未著實，亦毋須討論加
重強制性交的問題。
「未著手實行」

By Freda
at 2017-01-23T08:35

3、本題似可討論有無225條乘機性交之著手。

By Xanthe
at 2017-01-27T19:40

225是利用精神身體障礙心智缺陷或其他相類情形，睡著不算吧

By Rae
at 2017-01-28T14:32

學者雖有不同意見，但這是實務的向來見解，請參48年台
上字910號判例，故認為有討論的空間。

By Una
at 2017-02-01T17:52

從窗戶進來沒有"越"嗎?

By Cara
at 2017-02-04T00:34

從窗戶進去當然有越，但除非本題爭點太少，否則個人還
是認為毋須討論到毀越門扇及基礎行為單一及加重要件於
理由中敘明的問題(當然這是重要爭點沒錯)。以本題來說
，1、加重竊盜，2、討論侵入之初並無強制性交之故意，
援引82年第2次刑庭決議，且退步言之，亦未著手強制性交
，故不成立加重強制性交，3、乘機性交(未遂)，4、被教
唆人等價客體錯誤，5、共犯逾越。綜上，如果作答時間還
夠的話，就寫吧XD

By Faithe
at 2017-02-07T12:55

就那份擬答而言，實務認為不論構成幾個加重事由，都只
成立一個加重竊盜，所以不會有過度評價的問題。就這
題來說，加重竊盜跟加重強制性交應該都可以成立，參酌
前述實務見解，加重事由並非構成要件，仍不會有重複評
價侵入住居的問題

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