刑法-阻卻違法事由 - 考試

※ 引述《Richmood (好冷)》之銘言：
: 88高三
: 監獄中執行死刑之槍手，其射殺死刑犯之行為，屬於下列何種性質，
: 因此不構成殺人罪？
: Ａ　業務上之正當行為
: Ｂ　正當防衛
: Ｃ　依法令之行為
: Ｄ　緊急避難
: 想法：
: Ｂ和Ｄ一定是錯的不論
: Ａ和Ｃ的話，答案是Ｃ依法執行死刑沒錯，
: 但Ａ的話，執行死刑不也是槍手工作上的業務嗎（正當行為的業務）？
: 為什麼只能選Ｃ？
: 謝謝

業務行為實務採事實業務說
不以經官廳允許為必要 所以就算形式不合法也無礙於業務的認定(無照行醫之類)
但這個業務至少"實質上"要合法
無照行醫是形式上不合法，但以醫療為業實質上還是合法

以強盜為業的人有辦法主張強盜是業務嗎？
那強盜致死就同時構成業務過失致死？

再說，業務也是要基於一定的社會地位，社會普遍不會承認殺人是一種職業
就像社會不會承認某人是基於強盜的社會地位，而反覆從事以強暴脅迫致使不能抗拒並破
壞持有建立持有的事務一樣

我認為以殺人為業根本實質上就不合法了
完全沒辦法構成業務正當行為
所以只剩依法令阻卻違法這條路而已

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