刑訴第121條第第二項 - 考試

請問一下,這個觀念有點不清楚

最高法院九十五年度第三次刑事庭會議紀錄

刑事訴訟法於民國八十六年十二月十九日修正公布、施行，其中
被告之羈押一章，有關第三審羈押被告之規定，有異於舊法者，
本院應否行訊問程序併另行簽發押票﹖有甲、乙二說：
甲說：
一、刑事訴訟法第一百零一條第一項規定：「被告經法官訊問後
　　，認為犯罪嫌疑重大，而有左列情形之一，非予羈押，顯難
　　進行追訴、審判或執行者，得羈押之」、第一百零一條之一
　　第一項規定：「被告經法官訊問後，認為犯左列各款之罪，
　　其嫌疑重大，有事實足認為有反覆實施同一犯罪之虞，而有
　　羈押之必要者，得羈押之」。惟第三審為法律審，不為事實
　　之調查。被告是否有羈押之原因及必要，自應由事實審調查
　　審認。被告如經事實審調查訊問，認有羈押之原因及必要而
　　予羈押。上訴第三審後，為免違背第三審為法律審之原則，
　　並探究同法第一百二十一條第二項、第三項、第三百六十三
　　條第二項、第三百八十五條之立法精神，第三審法院就第二
　　審已羈押之被告接續羈押，應免經訊問之程序，此為法律之
　　當然解釋。
二、基於前項理由，刑事訴訟法第一百零八條第一項之延長羈押
　　裁定，第三審僅依卷內資料而為審酌，亦免經訊問程序。
三、刑事訴訟法第一百零八條第三項已明定審判中之羈押期間，
　　自卷宗及證物送交法院之日起算。至於同條第四項所定「羈
　　押期間自簽發押票之日起算」，係另一問題，第三審羈押期
　　間之起算既已有起算基準之規定，雖同法第一百零二條與舊
　　法同有「羈押被告，應用押票」之規定，惟第三審既不另為
　　訊問及調查是否有羈押之原因及必要，而係承接第二審之羈
　　押而接續羈押，自可參照同法第一百二十一條第二項、第三
　　項之立法精神，依舊法之例毋庸另發押票，由本院依往例自
　　卷證收受後，以接續羈押函件函知原審法院、監所及羈押中
　　之被告。　　　　　　　　　　　
四、本院審判中，如被告羈押期間屆滿原審法院判決之刑期者，
　　仍依舊法之例應於事前以函件或傳真通知原審法院屆時撤銷
　　羈押。
五、關於被告另案在押，因羈押原因消滅，不能再執行羈押，而
　　本案如已上訴，卷證並已送交第三審，按諸案件經第二審 (
　　或終審）判決後狹義之訴訟繫屬已脫離該審，固不得就該案
　　件本身再作何裁判，但與該案件相關事項，在必要之範圍內
　　，仍非不得為必要之訊問或處分。此觀乎刑事訴訟法第一百
　　零八條第三項、第一百二十一條第二項、第三項之規定自明
　　。案件雖經原審判決，但廣義之訴訟繫屬仍未完全脫離，原
　　審就該案件相關事項仍有必要之處分權。如被告另案在押，
　　其羈押之原因消滅，不能再執行羈押，而本案欲予羈押，就
　　本案而言，係屬第一次羈押，與被告原由原審羈押，上訴第
　　三審後始由第三審接續羈押之情形不同。依法應先經訊問，
　　以確認被告身分，並調查有無羈押之原因及必要。惟因第三
　　審基於法律審之性質，無從為訊問及事實之調查。參照刑事
　　訴訟法第一百零八條第三項、第一百二十一條第二項、第三
　　項之規定及前開說明，應由本院函知原審法院訊問調查有無
　　羈押之原因及必要，如認為應予羈押，即簽發押票羈押，同
　　時函覆本院自同日起接押，並副知監所及被告。至於原在原
　　審羈押中之被告，被借提執行，期滿解還時，其羈押之程序
　　，亦同。


嗣後96年決議說在刑訴第121條第二項修正後

跟法條不符地方,不再援用

這是指在第三審判斷是否要羈押

仍應該由第二審來做,而且必須訊問並給押票嗎??

也就是甲說的前四點都不再用了嗎??

是這樣解釋嗎??

感謝~~~

--