殺人及傷害 - 考試

※ 引述《klaw46 (月休二日爆肝魯蛇)》之銘言：
: 魯蛇小弟路過解答一下
: 會有這樣的疑惑
: 其實表示您的程度滿好的
: 刑法第271條第2項和第277條第1項是互斥的

相同問題
月旦法學雜誌第173期、174期蔡聖偉老師有撰文討論

你的見解是德國舊實務"對立理論"吧？
現在德國實務似乎改採"一體理論"了
也就是殺人故意可以包含傷害故意

: 理由在於主觀構成要件有根本性的不同
: 271Ⅱ→殺人故意→希望被害人死
: 277Ⅰ→傷害故意→「不」希望被害人死
: 所以
: 儘管客觀上的行為（甲持刀向乙剌）、結果（乙的手受傷）看起來都一樣
: 但是甲在行為時
: 主觀上不可能又希望乙死、又希望乙不死
: 因此
: 以您的題示情形
: 只會構成271Ⅱ的殺人未遂
: 當然也沒有所謂法條競合或想像競合的問題

我看的書幾乎每本都認為殺人跟傷害是法條競合

而蔡聖偉老師文中有提到林山田教授認為，在殺人未遂跟傷害既遂的情形，是要想像競合
雖然我沒看林山田但蔡老師不會騙我吧XD

: 為什麼我會這麼肯定呢？
: 因為小弟是現役的補習班刑法、刑訴老師
: 並曾任多年的檢察官^_^

所以說你的資料可能...舊了？
可以告知一下是哪間補習班嗎？

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