趁機性交,與強制性交,怎麼競合? - 特考

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By Charlie
at 2018-08-18T20:11

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感謝老師解的很詳盡,但我覺得還是評價為一行為比較妥適。

從行為人角度而言,其主觀的犯意從頭到尾就只有一個,就是「違反被害人意願對其性交
」,至於從乘機轉變到強制手段,只是遂行性交行為手法的變更而已,似乎不宜用「另行
起意」來切割行為數。

我認為本例睡眠中的「性交行為」,跟醒來後的「性交行為」,數舉動,用實務接續犯的
觀點來看也應是一行為。若用另行起意評價為數行為數罪併罰,會無法解決下面這個問題

甲對乙強制性交,乙極力反抗。5分鐘後,乙發現原來甲是其過去曾暗戀多年的愛慕對象
,遂欣然的告訴甲原來是你,我願意,甲遂持續對乙性交,乙也不再反抗。豈料,兩人愉
悅的性交3分鐘後,乙下體疼痛,希望停止性交,甲不顧乙反抗,用力壓制繼續性交2分鐘
後後射精。

在這短暫的10分鐘性交行為,若用另行起意的強制行為,去割裂基礎性交行為數實質上只
有1次,恐會產生10分鐘性交行為卻被評價成2次強制性交既遂罪的問題。

※ 引述《samsam810 ()》之銘言:
: 嗨,我來咬餌了。我是高X調特的解題作者。
: 因為本題考點不是競合,所以當時解題時沒有詳細討論。以下這是我解題時的想法,如

: 有任何疑問歡迎討論唷。
: (一)行為數的計算:本題應是數行為
: 1.實務見解對於行為數的計算,都以犯意個數作為計算標準,如果另行起意就會是兩個

: 為,而如同同學講的,犯意變更則看升高或降低有不同。以下討論都用實務見解的觀點

: 發。
: 2. 犯意變更,係犯意之轉化(昇高或降低),指行為人在著手實行犯罪行為之前或行

: 繼續中,就同一被害客體,改變原來之犯意,在另一犯意支配下實行犯罪行為,導致此

: 與彼罪之轉化,因此仍然被評價為一罪。犯意如何,既以著手之際為準,則著手實行階

: 之犯意若有變更,當視究屬犯意昇高或降低定其故意責任;犯意昇高者,從新犯意;犯

: 降低者,從舊犯意,並有中止未遂之適用(101台上282決)
: 3. 另行起意,則指原有犯意之構成要件行為已經完成,或因某種原因出現,停止原來

: 犯罪行為,而增加一個新的犯意產生,實行另一犯罪行為之謂,至於被害客體是否同一

: 不問;惟因其係在前一犯罪行為停止後(即前一犯罪行為既遂、未遂或中止等),又另

: 犯意實行其他犯罪行為,故為數罪。行為人以傷害之犯意打人,毆打時又欲置之於死地

: 乃犯意昇高,應從變更後之殺人犯意,殺人行為之傷害事實,當然吸收於殺人行為之內

: 倘若初以傷害之犯意打人已成傷之後,復因某種原因再予以殺害,則屬另行起意,應分

: 併罰,成立傷害與殺人二罪(101台上282決)。
: 4.本題我認為是另行起意:依照題目,「甲見A女反抗」「遂將」(想要)將A綑綁於床

: ,這個
: 想要綑綁的念頭(強制),我覺得應該就是另行起意,會被評價為兩個行為。
: 4.關於同學認為是犯意昇高的問題,可能要先解決的是,前行為(乘機)與後行為(強

: 性交)是否屬於同一個被害客體,也就是保護法益是否相同。又同學所提出揮刀先傷害

: 意後重傷犯意,二者被害客體本來就是身體法益,也不會有行為手段態樣不同導致法益

: 同的問題,我覺得拉,應該不能與本題相比擬。因此,我認為保護客體不同,不能用犯

: 昇高或降低,討論如後。
: (二)乘機性交與強制性交保護法益雖是性自主但有些微不同:
: 1.保護法益:雖然二者都列於妨害性自主罪章,但細緻區分,二者手段不同。罪質也不

: (陳子平,刑法各罪論上,2017,頁252)。
: 2.乘機性交猥褻罪(第225條):利用被害人已陷於不知或不能抗拒而欠缺抵抗能力之

: 有無助狀態;普通強制性交罪(刑法第221條)則是違反被害人意願之方法而妨害被害

: 之意思自由,通說見解認為二者雖然都是侵害性自主法益,但罪質不同。
: 3.此外,就甲對單純熟睡乙性交後,乙驚醒後再對其為強制性交行為的案例:
: 「不能抗拒或不知抗拒」係用來描述「無法或難以擷取意願的狀態之人」的狀態,只要

: 有人處於這種狀態,就不能趁人之危而為性交,這是性自主權維護的表現。因此,熟睡

: 的人對其性交或猥褻,本來即會驚醒,而驚醒後則非屬於「不能抗拒或不知抗拒」狀態

: 行為人以強制力對其性交或猥褻,應構成強制性交或猥褻罪(盧映潔,刑法分則新論,

: 學林,2017年9月,頁392-393)。從此可以得知,學者認為對於熟睡狀態不是既有無助

: 態,評價重點是驚醒後的強制性交行為,而成立強制性交。
: 4.不過,調特考題既然是利用被害人酒醉狀態乘機性交,本來就不會有睡眠狀態是否為

: 能抗拒的問題,本題就會成立225。之後,行為人另外使被害人不能抗拒,違反意願對

: 性交,二者的罪質不同,且犯意不同,行為也不同,我才會論以數罪併罰。
: (三)其實我上課時都跟同學強調,每一個題目每個人的解法不同,縱使實務上案例事

: 相同,法官判決的也會不同。只要論理清楚,能夠說服人就好了。以上這是我個人的想

: ,當然只要你的論理清楚,改題老師也不會說你寫錯。最後,祝大家都能順利考取RRRR

: 這才是最重要的!

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All Comments

Hedwig avatar
By Hedwig
at 2018-08-21T03:24
個人覺得重點在「遂將」解釋上應該是有「暫停」性交行
Emily avatar
By Emily
at 2018-08-21T14:21
應該是犯意提升吧
Madame avatar
By Madame
at 2018-08-24T02:59
十分鐘並不是不短暫啊(茶)
Quintina avatar
By Quintina
at 2018-08-24T11:50
從乘機性交到強制性交 小弟不認同是手段的變更 會未顧及到
Ingrid avatar
By Ingrid
at 2018-08-27T20:15
法益所欲保護的性自主
Ina avatar
By Ina
at 2018-08-28T15:23
會未顧及到 妨害性自主罪章所欲保護之法益所涉及之性自主
Edith avatar
By Edith
at 2018-08-29T17:32
問題 (修改上句重述)
Lily avatar
By Lily
at 2018-09-02T04:45
罪疑唯輕,故論以一行為。

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