103司四等民訴一 - 考試

103 司四等 民訴一 (應該是書記官題目)

一、甲起訴主張乙向其購買貨物一批，雙方約定貨款為新台幣(下同)100萬元，
然甲將貨物交付予乙後，乙至今未償付該貨款。甲遂以乙為被告向管轄法
院起訴請求給付該100萬元貨款，乙除否認該100萬元貨款債權外，並主張
如法院認為系爭貨款債權存在，則以其對甲已屆清償期之100萬元借款債
權為抵銷。試問：如甲否認該100萬元借款債權之存在，得否追加起訴請
求確認甲、乙間100萬元借款債權不存在？

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小弟剛剛去某補習班聽這題解題，補習班老師搬出255I(二)的三說說的口沫橫飛，
敝人資質駑頓聽不懂補習班老師的高明解題，心想四等考題應該是更直覺的。

個人想法如下：

1. 抵銷抗辯在400II有特別規定，此時理由例外有既判力，而有訴訟標的的效果。
2. 因乙用第二債權提出抵銷抗辯，法院要實質認定第二債權是否成立，才能下本案
抵銷成立與否，第二債權像是基礎法律關係，此時最接近的應該是255I(六)中間
確認之訴。
3. 甲想追加確認第二債權之訴，確認之訴沒有給付聲明沒有執行力，提確認之訴只
為了使其產生既判力，255I(六)中間確認的之訴的目的是要將攻防方法的理由提昇
為訴訟標的，使其生既判力後避免對造再以該理由提出後訴（今年法制才考這觀念）
4. 然而抵銷抗辯在400II本來就會生既判力，所以甲加這個確認之訴並無實益，不加
也有既判力，法院針對抵銷審完，如果認為僅有五十萬成立，乙也不能再對剩下爭執
5. 甲所提之確認之訴並無法律保護實益，應予駁回。


連考司律跟司特兩週真是累弊了，腦袋被搾乾。



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