105行政法申論 - 考試

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大大好,想請教下面問題
一、依建築法之規定,未經許可發照而擅自建造者,建管機關必要時得強制拆除其建築物
。甲直轄市政府為處理該市存在多年之既存違建,於民國(下略)84 年訂定「甲市違章
建築處理要點」;依該要點,53 年 1 月 1 日以後至 83 年 12 月 31 日以前存在之違
建為「既存違建」,「既存違建」除有危害公共安全、水土保持、公共交通或公共衛生之
情形而應優先執行查報拆除外,予以拍照列管,列入分類分期計畫處理。
請問:建管機關就不存在本題所述危害公共安全等除外情事之「既存違建」仍予優先查報
拆除,是否違法?

雖然這已經是老題目了,小弟想請教行政機關除了違反行政自我拘束原則外,可不可以寫
違反“法律保留原則”呢??
想說沒有法律授權就拆除,係屬違法,麻煩大大指教,謝謝~

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All Comments

Skylar Davis avatarSkylar Davis2018-04-03
既存違建本質上還是違建阿,建築法就授權給行政機關了
Hedda avatarHedda2018-04-07
我認為是裁量逾越,違反法律優位原則,因為建築法本就
授權給行政機關了,並無違反法律保留原則
Quintina avatarQuintina2018-04-08
其實依照我國實務釋字第443號解釋,拆除違建算是涉及人民其
他自由權利(居住遷徙)之限制,「應由法律加以規定,如以
法律授權主管機關發布命令為補充規定時,其授權應符合具體
明確之原則。」依據德國層級化保留體系,是屬於「相對法律
保留」範圍,所以若是違反也是可以稱為違反(相對)法律保
留原則沒錯,當然這是法理,我國並無如德國有明文規定,但
行程法第一百五十八條第一項第二款即內化了此一概念。以上
個人淺見,資料來源是林清的行政法總論~