薏偉 101司法官第6題第4小題 - 考試

[薏偉 101司法官第6題第4小題 2017年版第4-51頁]


我想問
1. 第4-50頁(四)1: "債權人丁向清算中之合夥請求租金"
第4-51頁(四)2: "債權人丁對合夥財產不足清償合夥債務負舉證責任"

2. 既然"合夥財產不足清償，債權人得逕以原確定判決對合夥人執行(66年第9次)"
為何債權人還須對"合夥財產不足清償合夥債務"負舉證責任(72台上3439)?
是債權人一開始就只針對某位合夥人求償嗎?


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[最高法院66年度第9次民庭庭推總會議決議]
合夥財產不足清償合夥之債務，為各合夥人連帶責任之發生要件，債權人
求命合夥人之一對於不足之額連帶清償，應就此存在要件負舉證之責 (本
院二十九年上字第一四○○號判例) 。此與保證債務於保證契約成立時即
已發生債務之情形有間，故在未證實合夥財產不足清償合夥債務之前，債
權人對於各合夥人連帶清償之請求權，尚未發生，即不得將合夥人併列為
被告，而命其為補充性之給付。況對於合夥之執行名義，實質上即為對全
體合夥人之執行名義，故司法院院字第九一八號解釋「原確定判決，雖僅
令合夥團體履行債務，但合夥財產不足清償時，自得對合夥人執行」。是
實務上尤無於合夥 (全體合夥人) 之外，再列某一合夥人為共同被告之理
。

[最高法院 72 年度台上字第 3439 號]
合夥人連帶責任之發生，須以合夥財產不足清償合夥債務為要件。是債權
人主張合夥人就合夥債務負清償責任時，應就此項要件之存在，負舉證之
責任。



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六、甲、乙、丙三位醫師共同開設一聯合診所，三人因此成立一合夥契約。越三年，
經全體同意解散合夥，結束該聯合診所，並選任甲為清算人。此時，該聯合診所之財產，
包含所屬儀器及存款，據估計共新臺幣（下同）10萬元，
惟該聯合診所尚積欠出租人丁12萬元之租金。甲因此在未經乙、丙之同意下，
以自己之名義出賣診所內所屬儀器並將其所有權讓與戊，因此即由戊取得該等儀器之占有
，甲自戊處亦取得8萬元之價金。甲將其中5萬元用以清償合夥對丁所積欠之租金債務，
另3萬元則用以支付其私人之水電費。此外，該聯合診所在銀行尚有2萬元之存款。
嗣乙以甲擅自出賣診所內所屬儀器，未徵得其他合夥人同意為由，單獨起訴甲侵占合夥財
產，依侵權行為之法律關係請求甲損害賠償，返還財產。試附理由回答下列問題：
(四)丁就其尚未獲滿足之7萬元之租金，得向何人為如何之請求？又其舉證責任如何分配
？


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