行政法委託的救濟 - 考試

前文恕刪:

: : 訴訟法24條沒特別對委託的情形規定
: : 所以如果訴願被駁回
: : 被告是實際作成處分的受委託機關
: : 還是在訴願法上的原委託機關呢？
: : (畢竟處分視為原委託機關作成的)
: : 那如果撤銷或變更原處分
: : 被告應該是原委託機關或其上級機關沒錯吧

如果訴願為無理由，即是上級機關認可原處分機關的處理，既然處分未被變更，那麼自然

還是由作成機關當被告囉。

倘若訴願為有理由，結果被變更、或是部分撤銷，那麼還由原機關當被告合理嗎?上級機

關(訴願對象)基於更專業的考量變更處分，自然有其論理法則經驗法則的運用，這些並不

為原處分機關所知，自不宜以原機關為被告，而應以變更機關(訴願對像)為被告為宜，

方能進行事實審。

另，行訴24其實學界也有不同意見，但是高普考生就不用知道這麼細了。

:
: 訴願法第七條是寫錯的
: 也就是應該要找原處分機關的訴願主管機關進刑訴願，不是找原委託機關的上級機關
: 不然違反了行政處分的顯名主義
: 但是法條寫死了，解釋方法凹不回來就是了
:
討論一下，有錯請指教:

訴願法第七條是否錯誤要放在法制脈絡來看:

關於委託和委任的差別，要區分兩個時期:

首先，第一個時期是民國88年以前，行政程序法出現之前:

在民國88年以前，法制局(?)有開過討論會討論委託和委任的差異，那時的結論是，委

託不生權力轉移的問題，委任才生權力轉移。

舉個例，比如高普考生在學委任委託，基礎觀念是國家向地方自治團體的委託，是委辦

，這在地方制度法定有明文。為何考選部委託地方政府舉辦的地方特考試卻是委託呢?因為

在民國89年的考選部委託辦理試務辦法，就明定是委託地方自治團體辦理。顯然還是在，

88年以前的結論下制訂的辦法。

第二個時期，就是行政程序法施行:

這就比較明確，委託和委任都生權限移轉。只是，一個是同一公法人，一個是不同公法

人。


回到訴願法第七條，為何權限委託的處分要回到原委託機關或其直接上級進行訴願呢?

欸欸欸，這好像和訴願法第13條以及行政程序法有點牴觸說?

第一，訴願法和行政程序法是不同的概念。行政程序法重在遇到這樣的情形，行政機

關應該如何處理，和訴願法在提供救濟，必須確定訴願機關，其實是在目的上並不相同。

基於不同的目的，所以規範略有差異。

其次，訴願為何以上級機關為對象?是因為在該事務上，我們一般認定是上級機關會

比原機關更具有專業性。因此以原機關的上級為訴願對象，以尋求專業的救濟(陳敏大法

官意見。)所以在委託的情形，受委託機關並非該事務專業機關，其上級機關亦然，為求

專業知識的審慎考量與救濟，因此回到原委託機關之上級進行訴願，是為此理。

就此而論，訴願法第七條其實並無不當，只要把行政程序法和訴願法分開審視，就比

較能了解法條規範之不同。畢竟，訴願法重在使民眾得確定其訴願對象，以期獲得更專

業機關之考量與救濟。因此，其與行政程序法顯有差異，是可以接受的。

其次，關於第七條與第十三條牴觸的問題:

13條顯明主義說誰的名字就是誰的處分，欸欸欸，那為何委託情形下，不是向受託機關上

級訴願呢?

其實這個問題可以這樣思考，第一，訴願的程序是經由原處分機關，向訴願機關提出

訴願。倘若沒有13條顯明主義，哇靠，這個委託的處分，我要去哪找委託機關?好透過他

向他的上級提出訴願呢?媽媽樂勒。所以第七條前段和第十三條並無衝突，在前段先定義

這是誰的處分要向誰提出訴願，至於該機關接受訴願書後要轉給何機關，則是第七條後

段，所規範該委託處分的訴願管轄機關，與顯名主義無涉囉。

Further Reading: 行政院訴願審議委員會，<<中央行政機關訴願作業實務>>，2004

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: 附帶一提，公權力委託、委託和法定委託是不一樣滴
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