關於刑法272實務見解 - 考試

※ 引述《s0961422137 (BowFish)》之銘言：
: 目前唸刑法唸到一個盲點，
: 一時卻翻不到課本寫的理由，
: 所以想上來請教各位。
: 爭議點如下：
: 關於272的行為人直系血親卑親屬身分，
: 通說認為屬於罪責身分；
: 實務認為屬不法（構成要件）身分。

應該是這邊要稍做修正～
實務對第272條的直系血親卑親屬身分（行為主體）的解讀應該是第271條一般犯（行為主
體）的”變體”構成要件，該”變體構成要件”影響刑之加重、減輕或免除其刑，雖然跟
通說拿到罪責當成罪責身份來加重減輕很像，但是實務”變體構成要件”依然還是構成要
件的問題，所以透過第31條第2項來告訴我們，如果沒有該”變體構成要件”者應該要論
一般犯的”刑”（也就是沒有加重、減輕或免刑），但是”罪刑不可分原則”，所以定罪
也要定第271條之罪，也就是說，第31條第二項：「～科以通常之刑。」應該解讀成科以
通常之”罪與刑”。

可以參考（27上1338例）（33上1666例）（43台上782例）

希望有幫到忙！


: 又，
: 共犯從屬形式採「限制從屬形式」，只從屬到不法。
: 故，依實務對於272構成身分之見解，不是應該將無身分或特定關係之教唆（或幫助）
人?
: 為何結論還是論271之共犯？
: 是因為31條二項嗎？


--