行政法111年命題趨勢(4)-獨立機關之訴願 - 考試

※ 引述《willy1616 (以子之矛攻子之盾)》之銘言：
: 引用呂老師二句
: [從條文來看，廣電三法以外的法律，只要原處分機關是NCC，都不用經過訴願]
: [立法者並沒有區分究竟NCC當下處理何種業務，畢竟不管是什麼業務
: NCC在當下都是獨立機關，因此都應該可以直接提起行政訴訟。]
: 然在實務上
: 立法者對於獨立機關的行政爭訟程序，並不是從獨立機關的角色作為判斷依據
: 而是以立法者對於獨立機關職掌法律之[業務]，是否制定行政爭訟之特別立法
: 例如國家通訊傳播委員會 廣電三法 直接行政訴訟程序
: 電信管理法 訴願->行政訴訟
: 1.電信管理法並無直接行政訴訟之特別立法
: 故回歸我國行政法爭訟原則 訴願->行政訴訟
: 2.電信管理法第21條是[訴願先行程序] 認定->訴願
: 如同稅捐稽徵法第35條第1、5項[訴願先行程序] 復查->訴願
: 公平交易委員會 公平交易法 修法後直接行政訴訟程序
: (然公平交易法第48條第2項 修法前採訴願->行政訴訟)
: 多層次傳銷管理法 訴願->行政訴訟
: 中央選舉委員會 公職人員選舉罷免法 依據業務性質主要分為
: 1.訴願->行政訴訟
: 2.直接民事訴訟(第六章選舉罷免訴訟第128條)
: 因此，實務上立法者目前對於獨立機關有區分職掌法律之[業務]，採取不同之行政救濟
: PS.呼應首二句話略作修改
: (X)[公平會對於公平交易法以外之法律，只要原處分機關是公平會，都不用經過訴願]
: (X)[立法者並沒有區分究竟公平會處理何種業務，畢竟不管是什麼業務 公平會在當下
: 都是獨立機關，因此都應該可以直接提起行政訴訟]
: 以上淺見供各位先進參考

用回應的應該比較完整，來跟w網友這位先進討論一下

首先，我們要先確立我們的討論基礎是在哪一個點上，如果是以97年12月決議為基礎，
先承認這是實務的一般性見解的話，那就是"只要沒有法律特別規定，
即使是獨立機關所做成的行政處分，也要先經過訴願，再提起訴訟。"這個我稱作"實然"面

而在這個決議後，104年的時候，立法者修正了公平交易法
第48條第1項規定"對主管機關依本法所為之處分或決定不服者，
直接適用行政訴訟程序。"

而在106年，則是修正了廣電三法，條文在前面我就不再複述了。我在此以衛廣法為例

兩部法律的差別，在於104年的公平交易法，只針對"依本法"所為之處分
但衛廣法卻是在66-1的後段規定"依其他法律所為之處分不服者，亦同。"

也因此，w網友舉的多層次傳銷管理法，即使最近一次修法是在103年，但卻沒有因為
公平交易法的原因，而受到影響，還是會回到97年決議的結論。

但是如果原處分機關是NCC，那就會受到廣電三法影響，變成是無需訴願才是原則，
因此我的解讀是，除非又有特別規定(而且時間上是比106年更晚規定)，
明文要求或允許人民提起訴願，否則就應該依照衛廣法66-1的規定處理。

而前一位n網友先進所提出的電信管理法第21條，是在108年修訂的，
所以符合我前面講的，可以提起訴願的例外情況。

只是因為我個人認為，該條規定只針對"不作為"有明文規定得提起訴願，
但針對"作為(也就是拒為處分)"則沒有提到，
所以我在解釋上，認為又要再回到衛廣法66-1，當NCC拒絕申請時，還是有66-1的適用

至於說，如果我們討論的是"應然"，也就是獨立機關在學理上究竟應否由行政院來審查
這樣會不會減損獨立機關的獨立性，因而應該要全面免除訴願程序，直接提起訴訟，
這就是另外一回事了。而且好像也稍微偏離了本版為考試取向，所以我就暫時回應至此，
謝謝各位的指教!

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